记忆宫殿｜模块2-5-04 违约责任与合同解除

履行合同有三大原则：全面履行、诚信履行、绿色履行。

第一步补充协议；第二步相关条款和交易习惯；第三步才轮到法定补缺。

履行地点和价款约定不明的，按订立合同时履行地的市场价格——是"订立合同时"，不是"履行时"。（配套细则：给货币看接受货币一方所在地；给不动产看不动产所在地；其他标的看履行义务一方所在地；履行费用不明的由履行义务一方负担。）

拿尺子量一条模糊条款，尺子自动弹出三级台阶让你逐级跳，跳到尺尾铜牌停一下，把"订立时"三个字念两遍。

互负债务、没有先后履行顺序。一方在对方履行之前，有权拒绝其履行请求；对方履行不符合约定的，还可以拒绝相应的履行请求。

① 抗辩只是暂时拒绝，不能消灭对方的债权；② 抗辩事由消失以后仍然应当履行；③ 行使的时候要通知对方。

对抗发包人"预付款还没付，你先开工"。

站到镜前：对方不动你就不动（暂时拒绝）；镜子碎了（事由消失）你仍得走；走之前先喊一嗓子（通知）。

双方债务有先后履行顺序。先履行的一方没有履行的，后履行的一方有权拒绝。

先履行一方履行不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。
关键词是"相应"，不是全部——对方少给三百万的钢筋，你不能连已经做完的那三层楼一起停掉。

站在台阶下往上指：上游少给的那一级停掉，已经做完的上级一个指头都不碰。

① 经营状况严重恶化；② 转移财产、抽逃资金，以逃避债务；③ 丧失商业信誉；④ 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

没有确切证据就中止履行的，反而要承担违约责任。

第一步，中止履行应当及时通知对方；第二步，对方提供适当担保的，应当恢复履行；第三步，中止后对方在合理期限内未恢复履行能力，并且未提供适当担保的——两个条件要一起满足——视为以自己的行为表明不履行主要债务，可以解除合同并请求违约责任。

账户被冻结、大面积欠薪、股东抽资——看见苗头就发函。函发出去，你才有后面的位置。

按下警报（中止＋发函）；对方补上担保电池，警报解除你恢复生产；对方既不恢复也不担保，警报升级成解除。

四特征：以不履行或不适当履行为前提；相对性（违约方对守约方）；民事责任、主要具有补偿性；可由当事人约定，违法的约定会被宣告无效或撤销。
承担条件：合同义务有效存在；不履行或不符合约定（包括预期违约）；无法定或约定的免责事由。

预期违约：履行期还没到，对方已经明确表示或者以自己的行为表明不履行的，你也可以要求他承担违约责任，不必等到期之后再追。

① 法律上或者事实上不能履行；② 债务标的不适于强制履行或者履行费用过高；③ 债权人在合理期限内没有请求履行。
例外成立以后，如果导致合同目的不能实现，法院或仲裁机构可以依当事人请求终止合同权利义务关系——但违约责任照旧承担。债务性质上不得强制履行的，可以请求由第三人替代履行，费用由违约方负担。

挑起担子，数三种挑不动的情况；放下担子时补一句：担子可以放下，赔偿照给。

修理、重作、更换、退货、减少价款或者报酬。选择权在受损害方，但必须"根据标的的性质以及损失的大小"合理选择。
箱盖角上一行小字："减少价款或者报酬"是减价，不是赔偿。

赔偿额 ＝ 违约造成的损失 ＋ 合同履行后可以获得的利益（可得利益）；上限是违约方订立合同时预见到或者应当预见到的损失。拆开是两句话：损失加可得利益，上限是订约时可以预见。

① 没有采取适当措施导致损失扩大的，扩大的部分不能赔；② 对方对损失的发生也有过错的，可以减少相应的赔偿额；③ 对方因违约获得额外利益或者减少了必要支出的，相应扣减。

发包人过错责任三种＝①提供的设计有缺陷；②提供或指定购买的建筑材料、构配件、设备不符合强制性标准；③直接指定分包人分包专业工程。因发包人原因停建、缓建的，另赔停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失。批注：承包人有过错的，也按份承担——不是全免。

开箱点五件工具；念箱盖算式；把三处要扣的账一笔笔划掉；抽出箱底的甲方索赔单，念三种过错＋五项损失。

约定违约金低于损失的，可以请求增加；过分高于损失的，可以请求适当减少。

约定违约金超过造成损失的 30%，一般可以认定为过分高于。
红牌下加一行（命题最爱挖的坑）：是超过"损失"的 30%，不是超过"合同总价"的 30%。

① 调整须依当事人请求，法院不主动调整；② 恶意违约的当事人请求减少违约金的，法院一般不予支持；③ 迟延履行约定违约金的，支付违约金以后还应当履行债务——我方案期违约，付了违约金，照样要继续把工程干完，不能用已付的违约金对抗工期责任。

拿尺量违约金，越过红线想调；却发现法院不主动调、恶意违约不让减、迟延的付了还得接着干。

定金合同自实际交付定金时成立（只有约定、没有交付，合同不成立）；数额不得超过主合同标的额的 20%，超过的部分不产生定金效力。罚则双向：给付方违约无权请求返还；收受方违约应当双倍返还。定金和违约金并存时，守约方可以选择——选择权在非违约方。
盾边提醒：定金≠订金/保证金，性质没约定清楚就不能主张定金罚则。

根据影响部分或者全部免除责任。但两个动作缺一不可：及时通知对方以减轻损失＋在合理期限内提供证明——缺一可能被判全责。三条排除：迟延履行后发生不可抗力的不免责；仅发生不可抗力但未导致合同不能履行的不能免责；因不可抗力致合同不能履行的，定金罚则不适用（互斥）。

没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失请求赔偿；因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方负担（不是守约方自己扛）。另有三种：双方违约各自担责；对方有过错的相应减少；因第三人原因违约的，仍应向对方承担违约责任，可向第三人追偿。

举盾挡责：定金没交付合同不成立；台风来了先发通知交证明；对方损失扩大你没减损，扩大的不赔、减损费用他出。

解除必须以合同合法有效为前提。无效合同、可撤销合同，不发生解除。

① 因不可抗力致使不能实现合同目的；② 履行期届满之前一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；③ 迟延履行主要债务，经催告以后在合理期限内仍然没有履行——这是承包人最常用的那一条（发包人迟延付款，你先催告，催告完还拖着，就可以解除）；④ 迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；⑤ 法律规定的其他情形。

约定解除：协商一致可以解除，也可以在合同里约定一方解除的事由。裁判解除：一方主张解除权不符合条件、对方同意的，或双方都不符合条件但都主张解除的，法院可以认定合同解除。还有一条容易被忽略：以持续履行的债务为内容的不定期合同，可以随时解除，但应当在合理期限之前通知。

法律规定或当事人约定期限的，届满未行使，权利消灭；没有约定、法定期限的，自解除权人知道或者应当知道解除事由之日起 1 年内不行使，或者经对方催告后在合理期限内不行使的，权利消灭。
沙漏旁一行注：这和撤销权那个一年的起算点不同——解除事由起算，不是撤销事由；一套逻辑，两条起算点。

应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。三个细节：通知载明"一定期限内不履行则自动解除"的，自通知载明的期限届满时解除；对方有异议的，任何一方可请求法院或仲裁机构确认解除行为的效力；没发通知、直接起诉或申请仲裁主张解除且经确认的，自起诉状副本或仲裁申请书副本送达对方时解除。

债权转让：转让无需债务人同意，但通知债务人才对债务人生效；通知不得撤销（除非经受让人同意）；受让人取得从权利。
债务转移：全部或部分转移给第三人，应当经债权人同意；可催告限期同意，未作表示视为不同意。
合同终止六情形：履行／抵销／提存／免除／混同／其他——合同解除归入第六项，不是独立列举项；抵销通知不得附条件或期限。
两块牌合起来的对照：债权转让"通知"就够，债务转移"同意"才行。

先念门楣（合同须有效）；再点五种开锁法；出门前看一眼三块流转牌；最后拧把手——有约定按约定，无约定一年，通知到达才算解。